Пример договора на новирование долгов при заемном обязательстве

Суть новации

Договор – письменный документ. Новация – юридический термин, который обозначает изменение предмета договора. Эти понятия неразрывно связаны, поскольку новация предусматривает заключение между сторонами письменного договора.

Особенность новации заключается в том, что заем подразумевает наличие определенной процентной ставки. Соответственно, кредитор сможет также получить дополнительную прибыль.

К новации прибегают в случае, если одна из сторон:

  1. Пропустила платеж.
  2. Задерживает выплаты, которые обязана произвести (к примеру, арендную плату).
  3. Получила средства в качестве аванса, но не отгружает товар или не предоставляет заказанную услугу.

Справка! Новация может быть произведена во всех случаях, когда должник не способен ответить по обязательствам, однако может выполнить их в другой форме.

Новация предусматривает аннулирование старых обязательств. После заключения договора прежний долг ликвидируется, вместо него используется форма возврата, равнозначная сумме предыдущей задолженности. Ни в коем случае нельзя путать цессию (передачу долга) и простое изменение условий кредитования, при котором предмет договора остается прежним.

Другой комментарий к статье 818 ГК РФ

1. Денежное обязательство покупателя, арендатора, поклажедателя, заказчика и т.д. по соглашению сторон может быть прекращено через установление нового обязательства, подчиняющегося действию предписаний о займе (новация долга в заемное обязательство). Новации может подлежать не только регулятивное, но и охранительное обязательство (например, обязательство по уплате неустойки или возмещению убытков). Новация не допускается в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 414 ГК.

В заемное обязательство может быть новировано несколько обязательств. И наоборот, одно обязательство можно заменить несколькими заемными.

2. С момента заключения соглашения о новации отношения сторон регулируются предписаниями § 1 гл. 42 ГК о займе. Форма соглашения должна соответствовать ст. 808 ГК. В доказательство совершения новации кредитором может быть представлена расписка должника о принятии им обязанности уплатить сумму займа вместо погашения новированного долга. Новация не предполагает передачи кредитором денежных средств должнику взаймы. Предоставление заимодавца заемщику считается состоявшимся до новации в силу отношений, связанных с новированным обязательством (передача продавцом вещи, выполнение подрядчиком работы и т.д.). На основании ст. 812 ГК заемщик может оспаривать существование своего долга или его размер, ссылаясь на отношения, из которых возникло новируемое обязательство (например, сослаться на неполучение товара от продавца).

3. От новации следует отличать изменение обязательства. Изменение денежного обязательства может состоять не только в изменении размера, срока или места предоставления, но и в изменении типа обязательства (см.: Крашенинников Е.А. Новация и изменение обязательства // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2006. Вып. 13. С. 66 — 69). Так, продавец по соглашению с покупателем могут договориться о том, что долг покупателя будет рассматриваться сторонами как заемный долг. В этом случае обязательство из купли-продажи не прекратится, а превратится в обязательство по возврату займа. Поэтому в отношении долга бывшего покупателя (нынешнего заемщика) сохранятся такие обеспечения, как поручительство и залог, а также имеющиеся у должника возражения против кредитора (например, об истечении давности). В отличие от этого при новации обеспечительные права прекращаются (п. 3 ст. 414 ГК).

При решении вопроса, имела ли место новация или изменение типа обязательства, нужно исходить из воли сторон и выяснять, существовало ли у них намерение к установлению нового обязательства взамен старого (animus novandi). При этом следует предполагать, что стороны скорее имели в виду изменение долга, а не новацию (см.: Павлов А.А. Условия новации // Очерки по торговому праву. Ярославль, 2005. Вып. 12. С. 73 — 75).

4. На практике к новации прибегают для того, чтобы упростить взаимоотношения сторон, подвести черту под определенным этапом этих взаимоотношений. Требование по новому обязательству кредитору легче реализовать другому лицу (например, продать или заложить).

Новация

Новация

Новация – замена одних обязательств между двумя сторонами по договору на другие обязательства между ними же.

Предположим, между кредитором и заемщиком заключен кредитный договор. Такое соглашение может по взаимному согласию быть заменено на вексель или облигацию, выпущенную должником. При этом важный момент заключается в том, что в результате новации право требования по первоначальному договору прекращается.

В России новация регулируется ст. 414 Гражданского кодекса РФ: «Обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация)».

Согласно действующему закону, существуют обязательства, которые не могут быть прекращены в результате новации. К ним относятся обязательства по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, а также по уплате алиментов.

Если иное не предусмотрено соглашением сторон, то новация прекращает не только основное, но и дополнительные обязательства, связанные с первоначальным.

Примером новации в банковской практике можно назвать реструктуризацию задолженности клиента, когда в результате мирового соглашения кредитная организация идет на заключение нового договора на новых условиях. При этом обязательства по первоначальному соглашению, в том числе и прежние процентные платежи, могут быть отменены.

Предположим, клиент взял потребительский кредит на один год. В результате изменения финансового положения ему стало трудно погашать задолженность. Самый продуктивный подход в этой ситуации – обратиться в банк для того, чтобы перезаключить соглашение на более длительный срок, скажем, на три года, уменьшая таким образом долговую нагрузку.

Обратный пример. В связи с ростом своего дохода клиент может предложить банку подписать новое кредитное соглашение на меньший срок, попросив при этом снижения процентной ставки.

Важно, что в этих двух примерах, иллюстрирующих новацию, в отличие от переуступки (цессии), требуется согласие двух сторон – и банка, и клиента. В противовес российской юридической практике в мировой финансовой системе термин «новация» имеет несколько более широкое значение

Под ним необязательно понимается соглашение между теми же двумя сторонами. Например, компания А должна компании В, которая в свою очередь является должником компании С. Такое обязательство может быть переоформлено как прямая задолженность непосредственно от А к С, а фирма В исключается из цепочки. Разумеется, при этом необходимо согласие всех трех участников сделки

В противовес российской юридической практике в мировой финансовой системе термин «новация» имеет несколько более широкое значение. Под ним необязательно понимается соглашение между теми же двумя сторонами. Например, компания А должна компании В, которая в свою очередь является должником компании С. Такое обязательство может быть переоформлено как прямая задолженность непосредственно от А к С, а фирма В исключается из цепочки. Разумеется, при этом необходимо согласие всех трех участников сделки.

Наиболее актуально применение новации в биржевой торговле. В течение торговой сессии стороны заключают друг с другом сделки в произвольном порядке. В конце дня стороной по всем обязательствам становится клиринговая палата, то есть происходит первая новация. Таким образом, участники рынка должны выполнить только нетто-обязательства: продал пять ценных бумаг, купил две такие же – значит, должен поставить только две. Далее, когда настает срок реальной передачи активов, клиринговая палата может назначить каждому продавцу соответствующего покупателя. Это будет второй новацией. Следовательно, упрощаются взаимные расчеты и уменьшается количество переоформляемых ценных бумаг.

По материалам Словаря банковских терминов и экономических понятий сайта banki.ru.

Последствия новации у ЗАО «Старт»

Материалы, полученные по договору поставки, покупатель принимает на учет по их фактической себестоимости (в данном случае — по договорной стоимости) за минусом НДС (п. п. 2, 5, 6 ПБУ 5/01 <2>).

<2> Положение по бухгалтерскому учету «Учет материально-производственных запасов» ПБУ 5/01 утверждено Приказом Минфина России от 9 июня 2001 г. N 44н.

С 1 января 2006 г. сумма НДС, предъявленная поставщиком по приобретенным и принятым к учету материалам, подлежит вычету при наличии счета-фактуры поставщика (пп. 1 п. 2 ст. 171, п. 1 ст. 172 НК РФ).

В Письме Минфина России от 28 февраля 2006 г. N 03-04-09/04 указано, что до вступления в силу изменений в Правила ведения покупателем книги покупок <3> они применяются с учетом новой редакции гл. 21 НК РФ <4>. Другими словами, счет-фактуру продавца, предъявленный после 1 января 2006 г., покупатель регистрирует в книге покупок на дату принятия к учету материалов. Оплата покупки на эту процедуру не влияет.

<3> Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость утверждены Постановлением Правительства РФ от 2 декабря 2000 г. N 914.<4> С 1 января 2006 г. гл. 21 «Налог на добавленную стоимость» действует в редакции Федерального закона от 22 июля 2005 г. N 119-ФЗ.

В соответствии с позицией Минфина России на дату заключения соглашения о новации (1 марта 2006 г.) стоимость приобретенных материалов «превращается» в полученную предоплату от бывшего поставщика, а ныне — заказчика работ.

Следовательно, 1 марта 2006 г. ЗАО «Старт» обязано включить полученную предоплату (с учетом НДС) в налоговую базу по НДС (абз. 2 п. 1 ст. 154 НК РФ), применить к ней расчетную ставку 18/118 (п. 4 ст. 164 НК РФ) и выписать счет-фактуру в единственном экземпляре.

На дату подписания акта сдачи-приемки выполненных работ (20 марта 2006 г.) ЗАО «Старт» отражает в бухгалтерском учете выручку от их реализации. Сумма выручки в данном случае равна стоимости полученных товаров, которая определяется исходя из цены, по которой в сравнимых обстоятельствах обычно организация определяет стоимость такого имущества, т.е. из договорной стоимости товаров (п. п. 5, 6, 6.3, 12 ПБУ 9/99 <5>).

<5> Положение по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99 утверждено Приказом Минфина России от 6 мая 1999 г. N 32н.

Передача результатов выполненных работ по соглашению о новации облагается НДС (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

На основании п. 14 ст. 167 НК РФ у ЗАО «Старт» 20 марта 2006 г. вторично возникает необходимость в определении налоговой базы, которая на этот раз рассчитывается без учета НДС. К ней применяется налоговая ставка 18% (абз. 1 п. 1 ст. 154, п. 3 ст. 164 НК РФ).

С 20 марта 2006 г. ЗАО «Старт» вправе принять к вычету сумму НДС, исчисленную с полученной предоплаты (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ) <6>.

<6> Новая редакция п. 8 ст. 171 НК РФ не содержит условия об уплате в бюджет НДС, исчисленного с суммы предоплаты, для вычета налога, который организация вправе произвести с даты выполнения работ (п. 6 ст. 172 НК РФ).

Для целей налогообложения прибыли выручка от выполнения работ (без учета НДС), полученная в натуральной форме, признается доходом от реализации (п. п. 1, 2 ст. 249, п. 1 ст. 248 НК РФ).

При реализации работ налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на сумму прямых расходов на выполнение реализованных работ (п. 2 ст. 318 НК РФ).

В бухгалтерском учете ЗАО «Старт» производятся следующие записи:

в феврале 2006 г.

Д 10 — К 60 — 50 000 руб. — отражена стоимость оприходованных материалов;

Д 19 — К 60 — 9000 руб. — отражена сумма НДС, предъявленная поставщиком материалов;

Д 68 — К 19 — 9000 руб. — принята к вычету сумма НДС, предъявленная поставщиком материалов;

1 марта 2006 г.

Д 60 — К 62 — 59 000 руб. — новировано обязательство по оплате материалов в обязательство по выполнению работ;

Д 62 — К 68 — 9000 руб. (59 000 руб. х 18 : 118) — исчислен НДС с суммы полученной предоплаты;

20 марта 2006 г.

Д 62 — К 90-1 — 59 000 руб. — отражена выручка от выполнения работ;

Д 90-3 — К 68 — 9000 руб. (50 000 руб. х 18%) — начислен НДС с суммы выручки;

Д 90-2 — К 20 — 40 000 руб. — списана себестоимость выполненных работ;

Д 68 — К 62 — 9000 руб. — принята к вычету сумма НДС, исчисленная с суммы полученной предоплаты.

Образец

Соглашение о перемене лица в обязательстве

по договору № ________ от ________________

г. ___________________ ___________________ г.

___________________, именуемое в дальнейшем «___________________», в ___________________, действующего на основании ___________________, с одной стороны, ___________________, именуемое в дальнейшем «___________________», в лице ___________________, действующего на основании ___________________, с другой стороны, и ___________________, именуемое в дальнейшем «___________________», в лице ___________________, действующего на основании ___________________, с третьей стороны, совместно именуемые Стороны, а каждая в отдельности – «Сторона», заключили настоящее соглашение о замене стороны (далее – Соглашение) к Договору о нижеследующем:

  1. По настоящему Соглашению ___________________ передает, а ___________________ принимает обязательства по заключенному между ___________________ и ___________________ договору № ___________________ (далее — Договор).
  2. ___________________ по настоящему соглашению передаются все права и обязанности, предусмотренные Договором.
  3. Стороны подтверждают, что на момент подписания настоящего соглашения неисполненные денежные обязательства между ___________________ и ___________________ ___________________.
  4. Права и обязанности ___________________ по Договору переходят к ___________________ с даты подписания настоящего Соглашения всеми Сторонами.
  5. Подписание настоящего Соглашения влечет за внесение следующих изменений в условия Договора:
    1. ___________________
    2. ___________________
  6. ___________________ в срок не более 10 (десяти) рабочих дней с даты подписания сторонами настоящего Соглашения обязан передать ___________________ подлинные экземпляры: Договора, дополнительных соглашений, приложений, других документов, являющихся неотъемлемой частью Договора, и иные документы, подтверждающие выполнение условий договора, а также сообщить всю информацию, необходимую для исполнения ___________________ обязательств по Договору.
  7. ___________________ подтверждает, что не возражает против замены Стороны по Договору.
  8. Настоящее Соглашение вступает в силу с момента подписания его Сторонами и действует до момента выполнения сторонами всех обязательств.
  9. Настоящее Соглашение составлено в трех идентичных экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
  10. Реквизиты и подписи Сторон:

___________________

___________________

___________________

___________________

Адрес местонахождения:

___________________ Тел./Факс: ___________________

Банковские реквизиты:

ИНН ___________________

КПП ___________________ ОКТМО ___________________

р/с ___________________

в ПАО «___________________»

к/с ___________________

БИК ___________________

_____________ / ___________/

___________________

Адрес местонахождения:

___________________ Тел./Факс: ___________________

Банковские реквизиты:

ИНН ___________________

КПП ___________________ ОКТМО __________________

р/с ___________________

в ПАО «___________________»

к/с ___________________

БИК ___________________

_____________ / ___________/

___________________

Адрес местонахождения:

___________________ Тел./Факс: ___________________

Банковские реквизиты:

ИНН ___________________

КПП ___________________ ОКТМО __________________

р/с ___________________

в ПАО «___________________»

к/с ___________________

БИК ___________________

_____________ / ___________/

Так выглядит правильно оформленный документ:

Автор — Мария Крюкова, юрист практики разрешения споров Rightmark Group

Документальное оформление и основные способы новации

Документирование новации. Для этой операции стороны подписывают соглашение о замене одного обязательства на другое — соглашение о новации при соблюдении следующих условий (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.06.2008 по делу N А31-4303/2007-14):

  • из данного соглашения должно четко следовать, что стороны заменяют первоначальное обязательство другим, влекущим для них определенные правовые последствия (например, невозможность требовать исполнения первоначального обязательства), а также изменение предмета или способа исполнения обязательства;
  • в рамках нового обязательства надо сохранить прежний состав участников;
  • первоначальное и новое обязательства должны быть действительными. При признании нового обязательства недействительным действует первоначальное обязательство, а при признании недействительным первого обязательства автоматически недействительным признается и новое обязательство;
  • замена первоначального обязательства новым не может быть связана с возмещением вреда жизни и здоровью, а также уплатой алиментов (п. 2 ст. 414 ГК РФ).

Оформлять соглашение о новации следует в той же форме, что и сам договор, из которого возникает первоначальное обязательство, соблюдая общие положения о договорах, прописанные в ст. ст. 434 и 452 ГК РФ. При этом в данном соглашении должна содержаться новационная оговорка о том, какое обязательство прекращается, а какое возникает, а также все существенные условия договора, порождающего новое обязательство. Основанием является п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103 (далее — Информационное письмо Президиума ВАС РФ N 103).

Новацию необходимо отличать от изменения условий исходного обязательства путем внесения в него дополнений. В частности, изменение сроков выполнения работ или порядка расчетов по первоначальному обязательству (при сохранении других условий) не будет считаться новацией, так как обязательство не прекращается, а продолжает действовать с учетом внесенных изменений в договор. Такая позиция изложена в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 103.

Варианты осуществления новации. Среди наиболее распространенных способов прекращения обязательства и замены его новым можно выделить следующие:

  • новация обязательств по оплате товара, неустойки по договору, а также долга по поставке предварительно оплаченных товаров в заемное обязательство;
  • новация обязательства по возврату займа и по оплате товаров в обязательство по поставке товара;
  • новация долга по договору процентного займа в беспроцентный заем.

Рассмотрим подробнее, как кредитору и должнику отразить в бухучете отдельные варианты осуществления новации.

Регламент сделки

Неплательщик не может по собственной инициативе в одностороннем порядке принять решение занять денег у кредитора под видом изменения условий текущего соглашения. Обе стороны назначают встречу, обсуждают детали, оценивают последствия и риски. Составление бланка можно поручить квалифицированному юристу или скачать его через интернет. Существенной разницы в образцах не обнаружится, поскольку заимствование не предполагает особенных условий, нюансов.

Структура шаблона составляется с учетом требований гражданского законодательства и аспектов первоначальной договоренности. Обязательно должна измениться форма обязательства, участники взаимоотношения остаются прежними. Для исключения возможных споров, разногласий в дальнейшем, необходимо указать прямые ссылки на базовый контракт.


Договор должен заключаться в соответствии с существующим законодательством

Новация может применяться на любой стадии ведения расчетов между контрагентами. Не запрещается прийти к мировому соглашению во время судебного разбирательства и принять решение о прекращении задолженности путем новирования в займ.

Для примера представим, что компания Мастер не оплатила фирме Инструменты поставку комплектующих. Кредитор подает иск в суд. Должник, оценив потенциальные затраты, риск утраты имущества, банкротства, предлагает взыскателю пойти на компромисс и заменить денежное обязательство заемным под проценты. Адресат обращения удовлетворит просьбу, поскольку помимо основного долга получит дополнительную прибыль.

Как заказчику взаимодействовать с субподрядчиком

Иногда заказчик заинтересован в изменении структуры взаимоотношений с другими участниками строительства: с генеральным подрядчиком, субподрядчиком этого генподрядчика.

Все изменения законов с 1 января 2020 года

Чаще всего это связано с тем, что:

  1. Заказчик хочет напрямую оплачивать работы субподрядчиков.
  2. Заказчик хочет иметь возможность предъявлять требования к субподрядчикам напрямую.

Реализовать такие намерения заказчика можно с использованием разных юридических механизмов.

В вопросе оплаты работ субподрядчиков можно обратиться к ст. 313 ГК РФ, где говорится об исполнении обязательства третьим лицом — в данном случае третьим лицом является заказчик, а исполняемое обязательство — обязательство генподрядчика по оплате работ субподрядчика. Возможны два пути:

  1. По п. 1 ст. 313 ГК РФ исполнение третьим лицом возможно в случае возложения этого исполнения на третье лицо должником — или договор генподряда должен явным образом предусматривать подобное, или генподрядчик иным образом должен поручить заказчику осуществить оплату субподрядных работ.
  2. По п. 2 ст. 313 исполнение третьим лицом возможно, если возложения обязанности как такового не было, но возникла просрочка в исполнении. Подразумеваются случаи, когда генподрядчик не просил заказчика оплачивать работы субподрядчика, но появилась просрочка в отношениях между генподрядчиком и субподрядчиком.

Если заказчик намерен получить право требования к субподрядчикам в отношении выполнения субподрядных работ, здесь также есть два пути.

Согласно ст. 706 заказчик и субподрядчики не вправе предъявлять друг другу требования, если договором не предусмотрено иное. То есть возможность заказчика предъявить требования субподрядчику можно напрямую закрепить в договоре. Однако нужно иметь в виду, что суды связывают право заказчика предъявлять требования к субподрядчикам с обязательством заказчика осуществлять прямую оплату работ субподрядчиков.

Второй путь — обратиться к механизму договора в пользу третьего лица. В данном случае это договор строительного подряда, заключённый между генподрядчиком и субподрядчиком в пользу третьего лица — заказчика. По договору в пользу третьего лица первое требование возникает у лица, в пользу которого заключен договор (у заказчика).

Но сложность в том, что обычно заказчик хочет иметь возможность предъявить требование субподрядчику на случай, если генподрядчик не справится с управлением договором субподряда. Поэтому если идти по этому пути, нужно детально продумать алгоритм взаимодействия сторон друг с другом и момент, когда именно появляется требование у той или иной стороны договора строительного подряда. И следует иметь в виду, что на практике этот способ применяется нечасто.

Если заходит речь о замене стороны договора строительного подряда, чаще всего подразумевается замена подрядчика.

Возможные варианты новации

Обязательство можно прекратить соглашением о новации, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

Первоначальное обязательство может носить как договорный, так и внедоговорный характер. Например, можно новировать обязательство, возникшее вследствие причинения вреда имуществу (абз. 5 п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 6).

В ст. 414 ГК сказано о замене одного обязательства другим, но это не препятствует новации нескольких обязательств, возникших из разных оснований в одно. Например, можно новировать несколько долгов по разным договорам в одно заемное обязательство. Такую возможность подтверждает абз. 4 п. 22 Постановления Пленума ВС РФ № 6.

Истечение исковой давности по первоначальному обязательству тоже не мешает заключить соглашение о новации. При этом по новому обязательству давность начинает течь заново, о чем говорит нам п. 29 Постановления Пленума ВС РФ № 6.

В ст. 818 ГК прямо предусматрена возможность новации в заемное обязательство долга, возникшего из купли-продажи, аренды, а также, как добавляет п. 24 Постановления Пленума ВС РФ № 6, обязательств из неосновательного обогащения, причинения вреда имуществу или возврата полученного по недействительной сделке.

При этом заем, возникший в результате новации, нельзя оспорить по безденежности.

Если вспомнить Информационное письмо № 103, то в заемное обязательство можно новировать также обязательство по уплате неустойки (п. 5).