Трудовой договор с руководителем

Основание наделения полномочиями

Нередко в документе попросту нет основания, в соответствии с которым лицо, подписывающее договор, имеет такие полномочия. Между тем, указывает, что в трудовом договоре должны быть сведения о представителе работодателя, который его подписывает, и об основании, в силу которого он имеет право это делать. Договор с руководителем – особый случай, ведь его от имени компании подписывает лицо, указанное в Уставе. В соответствии с (далее – Закон об ООО) для ООО это может быть:

  • председатель общего собрания участников общества, на котором был выбран руководитель;
  • участник общества по решению собрания (в протоколе собрания будет указано полномочное лицо);
  • председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества;
  • лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

В акционерных обществах договор от имени компании подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное Советом (наблюдательным советом), на основании , далее – Закон об АО).

Трудовые отношения и договоры

Особенности регулирования труда руководителя организации прописаны в гл. 43 ТК РФ. Согласно определению, содержащемуся в ст. 273 ТК РФ, руководитель организации – это физическое лицо, которое в соответствии с ТК РФ, другими законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации и ее локальными нормативными актами осуществляет руководство организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа. Правоотношения директора с организацией оформляются трудовым договором, а ст. 275 ТК РФ устанавливает особенности его заключения.

Важно, что положения гл. 43 ТК РФ не распространяются на руководителей, являющихся единственными участниками (учредителями) организаций, членами организаций, собственниками их имущества ( ТК РФ)

Поэтому возникает вопрос: есть ли место трудовым отношениям в рассматриваемом в статье случае и должны ли таковые оформляться трудовым договором? Чтобы ответить, нужно вспомнить определение трудовых отношений. Оно дано в ст. 15 ТК РФ:

Иными словами, выполнение физическим лицом трудовой функции, соответствующей определенной должности, первое – за плату, второе – на основании соглашения, образует трудовые отношения между ним и организацией.

Из приведенной цитаты следует еще один важный вывод: возникновению трудовых отношений всегда сопутствует заключение трудового договора (соглашения между работником и работодателем).

Варианты толкования закона

Далее мы приведем две полярные точки зрения с соответствующей им аргументацией относительно того, возникают ли трудовые отношения (заключаются ли трудовые договоры) между организацией и ее директором, одновременно являющимся единственным учредителем организации.

Трудовые отношения (трудовые договоры) Вариант 1. Возникают (заключаются) Вариант 2

Не возникают (не заключаются) Есть судебные решения (постановления ФАС ЗСО от 29.07.2009 № Ф04-4242/2009 (10610-А27-25)*, ФАС СЗО от 09.04.2009 по делу № А21-6551/2008**), в которых арбитры обращают особое внимание: в силу ст. 16 ТК РФ отношения, которые возникли в результате назначения на должность, характеризуются как «трудовые отношения на основании трудового договора»

Апелляционное определение Челябинского областного суда от 27.11.2014 № 11-12571/2014: заключение трудового договора с самим собой в рассматриваемой ситуации не происходит, так как договор заключается между юридическим лицом (ООО) и физическим лицом, отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником данной организации, оформлены трудовым договором, на этого руководителя распространяются общие положения ТК РФ. Определение Пермского краевого суда от 26.10.2011 № 33-10786: учитывая нормы ст. и ТК РФ, лицо, назначенное на должность директора общества, является его работником, а отношения между обществом и директором как работником регулируются нормами трудового права. При этом трудовое законодательство не содержит норм, запрещающих применение общих положений ТК РФ к трудовым отношениям, когда происходит совпадение статуса работника и работодателя в одном лице В письмах Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1 и Минздравсоцразвития РФ от 18.08.2009 № 22-2-3199 указано, что единственный учредитель должен возложить на себя функции управления своим решением, что дает ему право управлять организацией без заключения какого-либо договора, в том числе трудового. Согласно ст. 56 ТК РФ трудовой договор заключается между работником и работодателем. В данной ситуации по отношению к директору отсутствует работодатель. То есть трудовой договор с директором как с работником не заключается. Подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя, по мнению Роструда, не допускается.Таким образом, на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется. Любопытно, что руководитель – единственный учредитель не подпадает под перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, содержащийся в ст. 11 ТК РФ. Поэтому приведенное выше толкование норм ТК РФ следует считать расширительным. Надо признать, что Роструд последователен в своих суждениях.Так, в Письме от 04.09.2015 № 2065-6-1 он рассмотрел вопрос о том, можно ли привлечь организацию к ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ за заключение трудового договора с руководителем – единственным учредителем. Данной статьей установлена ответственность за нарушение обязанностей, предусмотренных трудовым законодательством и вытекающих из трудовых отношений, складывающихся между работником и работодателем. Учитывая, что, по мнению Роструда, в рассматриваемой ситуации не возникает трудовых отношений, надо полагать, и правонарушения по ст. 5.27 КоАП РФ тоже нет

* Оставлено в силе Определением ВАС РФ от 28.10.2009 № ВАС-13626/09.

** Определением ВАС РФ от 03.06.2009 № 6597/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

Есть еще и третий подход (самый выгодный для пополнения бюджета) – трудовые отношения есть, а трудовых договоров нет. Он прослеживается в письмах Минфина, который хоть и не наделен правом давать разъяснения по вопросам применения трудового законодательства, все же высказался по интересующему нас вопросу. Так, в Письме от 15.03.2016 № 03-11-11/14234 со ссылкой на Определение ВАС РФ от 05.06.2009 № ВАС-6362/09 говорится: «Если руководителем организации является ее единственный учредитель, то есть одна из сторон трудового договора отсутствует, то трудовой договор не может быть заключен. …трудовые отношения с директором как с работником оформляются не трудовым договором, а решением единственного участника».

Трудовой договор с директором ООО: общие моменты

Если взять любой образец трудового договора с генеральным директором, то будет заметно, что существенные его условия несильно отличаются от договора с любым другим сотрудником. Обязательными пунктами такого документа будут:

Реквизиты сторон договора. Для компании — название и реквизиты, для сотрудника — ФИО, ИНН и паспортные данные.

Дата и место заключения соглашения. Обычно с этой даты начинает течь срок работы человека в компании.

Время режим работы.

Указание на рабочее место (адрес), а также условия труда на этом месте.

Описание так называемой трудовой функции, то есть — должность и обязанности работника.

Сведения об оплате труда человека — ее структура и размер, а также, при необходимости, — информация о компенсациях, надбавках, премиях и т. п.

Как быть, если учредитель-руководитель не хочет заключать трудовой договор

Рассмотрим обратную ситуацию – когда учредитель возлагает на себя управленческие функции, не желая при этом заключать трудовой договор. Чаще всего такое нежелание возникает на старте бизнеса, когда ООО еще толком не работает, прибыли нет, и учредитель согласен с таким положением вещей.

Он готов год  или даже больше только вкладывать в развитие своего дела, а наличие трудового договора с ним как с руководителем обязывает организацию выплачивать зарплату не ниже регионального минимума плюс страховые взносы. Кроме того, ежеквартальная кадровая отчетность за работников (даже при одном директоре) достаточно сложна, и без привлечения специалистов сдать ее будет непросто.

Поскольку мы только что опровергли доводы Минфина и Роструда на невозможность заключения трудового договора в этом случае, то ссылаться на указанные выше письма не будем. Тогда на основании чего учредитель может руководить своей организацией, если трудовой договор заключаться не будет?

Здесь вступает в силу гражданское законодательство. Положения статьи 53 ГК РФ, статьи 32,33, 40 закона «Об ООО» указывают, что директор является единоличным исполнительным органом общества и осуществляет текущее руководство деятельностью ООО.

Свои управленческие полномочия единственный учредитель получает с того момента, когда он своим решением возлагает на себя функции единоличного исполнительного органа. Управленческая деятельность в этом случае ведется без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Кстати, косвенно о том, что управленческие полномочия исполнительного органа – это не то же самое, что трудовые обязанности директора, говорит тот факт, что директор, работающий на основании трудового договора, не лишается своих управленческих функций, находясь в отпуске. Директор в отпуске по-прежнему вправе подписывать документы от имени общества в пределах своей компетенции и осуществлять другие функции, возложенные на него законом и уставом. Надо, правда, отметить, что в такой ситуации возникает риск споров с налоговыми органами, поэтому безопаснее всего будет отзывать директора, работающего по трудовому договору, из отпуска, для подписания документов.

Таким образом, единственный учредитель, желающий сам руководить своей организацией, вправе как заключить трудовой договор, так обойтись и без этого. Обязать его заключить трудовой договор с собой Роструд не может, т.к. официальная его позиция противоречит этому.

Трудовой договор с генеральным директором единственным учредителем

Одним из самых спорных остается вопрос трудоустройства учредителя в роли гендиректора. Многие полагают, что поскольку учредитель и руководитель одно лицо, подписывать двусторонний документ он не имеет права. Однако подобная ситуация ограничивает права генерального директора ООО на реализацию прав и ответственности как наемного работника.

Если предстоит оформиться директором в собственной фирме, владелец бизнеса составляет протокол решения единственного участника ООО. В данном документе должны быть указаны следующие положения:

  1. О назначении генеральным директором.
  2. О полномочиях, обязанностях, сфере ответственности в данной должности.
  3. Периоде действия полномочий, согласно пунктам устава.

Решение учредителя представляет собой прототип трудового договора с генеральным директором единственным учредителем, различаясь, по сути, только названием.

Один из числа учредителей

Когда учредителей несколько, порядок действий тот же, что и при единственном владельце организации. Отличие лишь в числе подписавших решение о назначении лиц. Подписантов должно быть столько же, сколько и самих учредителей, исключая лицо, назначаемое на ответственную должность.

Последующая процедура трудоустройства аналогична схеме принятия в штат согласно ТК РФ любого другого наемного работника.

Особенности заключения договора

Можно заключить срочный договор.

  • На основании второй части 275 статьи ТК РФ перед заключением договора может проходить конкурс, либо процедура, связанная с назначением или избранием на должность;
  • у специалиста отдела кадров, который ранее не сталкивался с оформлением процедуры приема руководителя, автоматически возникает необходимость понять, кем в этом случае подписывается договор от представителя стороны работодателя.

Ответ следующий: это делает лицо, определенное в качестве председателя советом директоров. Протокол собрания, либо решение, оформляется в письменной форме. Именно на подобный документ ссылаются, оформляя запись в трудовую книжку.

Согласно пункта 3 статьи 69 федерального закона 208, в качестве уполномоченного лица не обязательно должен быть обозначен участник совета;

Согласно второй части 59 статьи ТК РФ законом определена возможность заключить с руководителем организации трудовые отношения по срочному трудовому договору, но не более, чем на пять лет (статья 58 ТК РФ). Такой ход является вполне обоснованным со стороны Общества и может быть сделан с целью предоставления руководителю четкого срока для выполнения составленной программы развития организации.

Юридическая сторона вопроса в данном случае будет решена, если заключить новый договор срочного характера.

Важно отметить, что заключение срочного договора возможно при наличии соглашения сторон, что предусматривает следующее:

  1. Для его заключения работодатель должен заручиться добровольным согласием работника, который избран на должность руководителя. Аналогичное согласие должно быть получено и от представителя со стороны работодателя, если нанимающийся руководитель хочет заключить срочный договор;
  2. Не исключено обращение нанятого сотрудника для защиты собственных интересов в различные инстанции для восстановления прав в том случае, если имеются доказательства по факту применения принуждения при оформлении трудовых отношений;
  • срок испытания для руководителя, согласно пятой части ст. 70 действующего Трудового кодекса РФ, может устанавливаться увеличенный. При этом он не может превышать шесть месяцев и не может быть установлен совсем, если наступлению трудовых отношений предшествовало избрание, либо конкурс;
  • если руководитель желает занимать определенную должность по совместительству в другой организации, то это также может быть согласовано трудовым договором;
  • работодателю следует позаботиться об определении оснований, на которых может наступить прекращение трудовых отношений.

Что обязательно следует отразить в соглашении

Законами РФ не запрещено формировать рабочее соглашение с директором, если он имеет и статус учредителя, об этом прямо сказано в ТК РФ.

Но при этом, когда гендиректор еще и единственный учредитель, имеется несколько мнений государственных органов.

В Роструде, Министерстве финансов и налоговой службе говорят о том, что трудовое соглашение в таком случае невозможно, так как договор подписывается одним и тем же человеком с обеих сторон.

Но в законодательстве о страховых взносах прямо прописана обязательность выплат на пенсионное и социальное страхование главы организации, который одновременно и участник.

Когда единственный учредитель, взявший на себя статус руководителя, планирует получать дивиденды от бизнеса, то ему нет потребности оформляться в штате на основании договора.

Ведь для зарплаты потребуется не только уплата НДФЛ, но и 30% от дохода для страхового взноса, при том, что дивиденды потребуют оплаты только налога на доходы физлиц.

Когда учредитель и директор в одном лице хочет заключить трудовое соглашение с собой же, чтобы ему начислялся стаж для пенсии, больничных и отпусков по закону, то данное право вполне можно доказать в суде, и в итоге оформить себя у себя же.

При этом нормы ТК РФ в виде дополнительных гарантий руководству, возникающих при увольнении, не работают, но только в том случае, если это как раз и директор и учредитель в одном лице.

Само соглашение необходимо составлять так, как этого требует закон, то есть в нем отражаются те же моменты, что и при стандартном оформлении.

Узнать о том, что требуется в этом документе, можно ознакомившись со статьей 57 ТК РФ, а предлагаемый некоторыми экспертами нормативный акт “Об обществах с ограниченной ответственностью” тут не поможет.

Ведь в нем лишь говорится о необходимости подписания учредителями договора, но не обязательных моментах для рассмотрения.

Если ознакомиться с законодательством, то необходимо указывать в договоре директора и учредителя в одном лице такие сведения:

Место работы Это компания, в которой будет вестись деятельность, можно указать только юридическое название, но желательно прописать и полный адрес, по которому можно будет идентифицировать юридическое лицо
Рабочая функция Либо должность, отражающая суть такого работника
Дата начала выполнения обязанностей То есть первого трудового дня
Срок На протяжении которого будет действовать договор
Условия, по которым производится оплата труда Сюда входит не только оклад, но и все доплаты, включая премии и стимулирующие средства

На самом деле подобный документ, заключаемый в отношении директора ООО, одновременно являющегося учредителем, обычно содержит дополнительные условия, конкретизирующие ситуацию.

Так, важно оговорить его обязанности и ответственность за деятельность, но за это отвечают разделы, и их следует обсудить более подробно

Как быть, если учредитель-руководитель хочет заключить трудовой договор с самим собой

Основные причины, по которым учредитель может иметь заинтересованность в заключении трудового договора со своей организацией, следующие:

  • социальные гарантии – возможность уйти в отпуск, на больничный, в декрет;
  • пенсионный страховой стаж – стаж работы в качестве директора входит в общий трудовой стаж для начисления пенсии;
  • возможность получать доход от бизнеса в виде ежемесячной заработной платы, а не раз в квартал в виде дивидендов (да и то – при наличии прибыли).

С 2015 года налоговая ставка на дивиденды для физических лиц выросла с 9% до 13% и сравнялась с той, что удерживают с зарплаты работника в виде НДФЛ, поэтому экономического смысла в получении прибыли от бизнеса именно в виде дивидендов уже нет. Что касается расходов организации на страховые взносы с зарплаты директора, то они составляют значительную сумму – 30% от начислений. По нынешнему законодательству страховые взносы зачисляются на личный счет застрахованного лица, но вернется ли вся сумма взносов в виде пенсии, сказать трудно.

Чиновники, оспаривая возможность заключения трудового договора учредителя с собой в качестве директора, утверждают, что поскольку для этого требуется две стороны (работник и работодатель), то подписание трудового договора невозможно.

Из письма Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1: «Основой данной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, т.е. двухсторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен».

Такой же точки зрения придерживается Минфин (письмо от 19.02.2015 № 03-11-06/2/7790): «Следовательно, руководитель организации, являющийся ее единственным учредителем и членом организации, не может сам себе начислять и выплачивать заработную плату». При этом Минфин пошел еще дальше и запретил учитывать в расходах суммы зарплат и взносов на директора.

В качестве еще одного аргумента, опровергающего возможность заключения договора с директором-учредителем, приводятся положения главы 43 ТК РФ, которая рассматривает трудовые отношения с руководителем. В статье 273 ТК РФ говорится, что положения этой главы не распространяются на руководителей, которые является единственными участниками (учредителями) своих организаций. Из этого чиновники делают спорный вывод, что сама возможность заключения трудового договора с директором-учредителем недопустима.

Итак, чем можно опровергнуть эту точку зрения, если вы хотите заключить трудовой договор с собой в качестве директора, будучи единственным учредителем своей организации?

  1. Трудовой договор в этом случае заключается с участием не одного лица, а двух, одно из которых физическое (директор), а второе – юридическое (организация). Известно, что юридическое лицо обладает своей собственной правоспособностью и выступает в правоотношениях от своего имени, а не от имени своих учредителей.
  2. Глава 43 ТК РФ регулирует трудовые отношения с руководителем, не являющимся учредителем, но Трудовой кодекс нигде не содержит запрета на возможность заключения трудового договора с директором — единственным учредителем. Перечень лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство, приведен в статье 11 ТК РФ, и руководитель, являющийся единственным участником организаций, в этом списке не значится.
  3. Законы о страховых взносах (от 29.12.2006 № 255-ФЗ и от 15.12.2001 № 167-ФЗ) прямо указывают на необходимость выплат на пенсионное и социальное страхование всех работников, делая специальную оговорку о руководителях организаций, являющихся единственными участниками (учредителями).
  4. Среди расходов, которые нельзя учитывать при расчете налоговой базы на прибыль, НК РФ указывает любые вознаграждения руководителям, кроме как по трудовому договору (п. 21 ст. 270 НК РФ), а значит, расходы на зарплату директора списывать можно. Запрета на учет таких расходов относительно директора-учредителя налоговое законодательство не содержит.

Что касается писем Минфина и Роструда, то они, в отличие от законов, не являются нормативно-правовыми актами, не обладают законной силой и содержат только разъяснения и мнения этих ведомств. Кроме того, имеется обширная арбитражная практика, в которой  суды подтверждают право директора заключать трудовой договор с организацией в случае, если он является единственным ее участником.

Начало работы

На основании ТК РФ, информация о начале работы является обязательной. Но, когда руководителем является иностранный гражданин, дата зачастую отсутствует. Если на момент заключения договора вы не знали эту дату, сделайте позднее дополнительное соглашение, указав ее. Это соглашение необходимо оформить в тот же день после получения новой информации. Нарушением это не будет, поскольку, как правило, зависит не от вас, а от объективных условий (разрешение на работу в России, вид на жительство и другие разрешительные документы). Но чтобы исключить риски, в документе также надо указать ссылки на разрешительные документы его работы в нашей стране.

Режим труда и правила предоставления отпуска по договору

Распорядок трудового дня — важная часть трудового договора.

В договоре указывается информация, касающаяся данных о режиме труда и порядке предоставления отдыха, где следует обозначить, во сколько определено время начала и окончания рабочего дня, установленное время для обеденного перерыва.

Целесообразно обозначить то, как осуществляется исполнение сотрудниками работы по праздничным дням, при наступлении производственной необходимости.

Для определения продолжительности отпуска нужно помнить, что работодатель не вправе устанавливать его менее, чем 28 календарных дней, но может предоставить его, не дожидаясь, когда пройдет шесть месяцев с начала работы сотрудника.

Замена отпуска денежной компенсацией не допускается.

Трудовые права директора — единственного учредителя: получение зарплаты

Заключив договор с самим собой, учредитель фирмы будет обязан платить себе зарплату — не ниже минимальной, что установлена нормами ТК РФ (в предусмотренных законом случаях — увеличенной с применением «северных» коэффициентов и надбавок). На зарплату (с учетом всех надбавок) начисляются те же страховые платежи, что и на зарплату рядового сотрудника.

Узнать больше о начислении «северных» коэффициентов и надбавок на зарплату вы можете в статье «Размер северной надбавки в районах Крайнего Севера».

При этом зарплату, а также социальные взносы с нее можно использовать для уменьшения налоговой базы — например, при расчете налога на прибыль при ОСН или УСН «доходы минус расходы».

В свою очередь, если директор управляет фирмой без трудового договора, заключенного с самим собой (то есть зарабатывает за счет дивидендов), то сумма дивидендов, равно как и налог на них, не могут считаться расходами для уменьшения налоговой базы.

Заключение трудового договора с руководителем организации

Что такое трудовой договор и зачем его заключать?

Такой договор составляется юридической службой. Иногда юрист составляет форму документа, а работник кадровой службы использует ее для работы.

К наименованию должности руководителя нет определенных требований, представители организации вправе сами решить, каким оно будет. От лица работодателя всегда выступает юридическое лицо.

Теперь остановимся подробнее на положениях, которые следует включить в текст договора.

  • предмет. Здесь обозначается, что руководитель, который был определен на эту должность, берет на себя обязательства по осуществлению управления, фиксируется факт наделения его необходимыми полномочиями для осуществления функций руководства, содержится информация о характере работы (основная, либо работа, которую он осуществляет по совместительству);
  • срок. Фигурирует дата начала трудовых отношений;
  • функционал.

Следует обязательно сказать:

  1. О том, с какой целью осуществляется деятельность руководителя – максимальная выручка, конкурентоспособность, обеспечение эффективности труда сотрудников;
  2. Об обязанностях, которые включают в себя все, что связано с представлением интересов, совершением сделок, эффективным распоряжением имуществом, обеспечением надлежащего качества оформления документов при приеме на работу людей необходимого уровня квалификации, их мотивацией;

о правах сторон трудовых отношений.

Для Общества можно выделить права, связанные с:

  1. Контролем надлежащего качества выполнения нанятым работником обязанностей, которые оговорены в тексте договора;
  2. Поощрением успешной деятельности (например, повышение рентабельности, рост продаж по сравнению с тем же периодом в прошлом году, выход нового предприятия на окупаемость);
  3. Требованием качественного выполнения обязанностей, привлечением к ответственности при невыполнении, обозначением указаний.

Права руководителя

У каждой стороны есть свои права.

Работник (руководитель) имеет следующие права, которые связаны с тем, что он может:

  • осуществлять действия от имени организации при представлении ее интересов;
  • заключать необходимые договорные отношения;
  • совершать действия, очерченные пределами компетенции, которые направлены на исполнение интересов организации;
  • должным образом заключать договорные отношения с сотрудниками требуемого уровня развития компетенций, повышать качество их труда путем поощрения и наказания;
  • отдавать необходимые указания и целесообразно делегировать полномочия сотрудникам соответствующих подразделений с последующим контролем исполнения задач.

Обязательства представителей организации

Обязательства представителей организации связаны с:

  1. Невмешательством в профессиональную деятельность работника, наделенного полномочиями Руководителя;
  2. Обеспечением необходимых условий для получения результатов (это может быть оборудование, либо денежные средства);
  3. Выполнением договоренности по заработной плате, компенсацией издержек, которые повлекло за собой выполнение должностных полномочий.

Обязательства руководителя

Руководитель должен выполнять свои обязанности.

Обязательства руководителя (работника) связаны с тем, что он:

  1. Осуществляет деятельность по эффективному управлению Обществом;
  2. Руководствуется исполнением положений устава, обеспечением бережного обращения с имуществом, соблюдением норм бухгалтерской и финансовой деятельности, хранением документов, исполнения норм и требований по охране труда на предприятии.