Все оттенки взаимозависимости. мифы, реальность и влияние на налоговую безопасность

Определение понятий

Содержание

Аффилированное лицо – это лицо, которое может оказывать влияние на работу других лиц, занимающихся собственным бизнесом. Данный термин появился в правовом лексиконе с 1992 года.

Российское законодательство позаимствовало термин из английского языка, но понятие аффилированности в законодательстве РФ и стран Европы имеет определенные отличия.

Аффилированное лицо может быть как в статусе организации, так и индивидуальным предпринимателем. Например, это лицо, которое фактически может оказывать влияние на принятие важнейших управленческих решений в акционерном обществе. Способность оказывать влияние может опираться на личную, имущественную или управленческую связь между экономическими субъектами.

Под аффилированностью в Гражданском кодексе понимают отношения связанности, согласно .

В Европейских странах термин «аффилированное лицо» применим только по отношению к тем организациям, которые полностью зависимы от других фирм и самостоятельно не способны принимать какие-либо решения. В РФ данный термин используется в менее строгом смысле: как по отношению к полностью зависимым лицам, так и к тем, кто в преобладающем смысле подконтролен другим фирмам.

Также можно увидеть словосочетание «аффилировать кого-либо» — это значит вывести человека из одной фирмы в состав другой компании.

Процедура интеграции сотрудников одной компании в состав другой также именуется аффилиацией. Причем в данной ситуации собственник у компании, куда аффилируют сотрудника, не меняется. Таким лицом при аффилиации может стать человек из состава совета директоров, организации в ФПГ с определенными полномочиями, если они могут оказывать влияние на работу организации.

Часто понятию «аффилированности» придают негативную окраску и считают его противоправным явлением. Связано это обычно с окраской новостей, в рамках которых упоминается аффилированность: нередко речь идет о незаконном выводе активов и нарушении прав кредиторов. На самом деле аффилированность сама по себе не является нарушением закона, хоть и может использоваться в противоправных целях.

Взаимозависимые лица в налоговых правоотношениях 2017

Чтобы разобраться, являются лица зависимыми, а отношения связанными, необходимо обратиться к налоговому законодательству России. Соответствующая глава 14. 1 с актуальными изменениями посвящена правилам определения взаимозависимых компаний и граждан; порядку расчета доли участия.

Понятие взаимозависимых лиц по НК РФ устанавливает взаимную зависимость хозяйствующих субъектов как возможность непосредственного влияния на результаты/условия заключаемых сделок, финансовые результаты экономической работы бизнеса (стат. 105.1). При этом в отношения могут быть вовлечены организации, предприниматели и физлица. Максимальное количество участников не ограничено, минимальное равно 2

Признание лиц взаимозависимыми влечет повышенное внимание налоговых структур, анализ и контроль заключаемых сделок и применяемой системы ценообразования

Поправки в трансфертном ценообразовании

В заключение стоит отметить возрастающий интерес к рассматриваемой проблеме со стороны контролирующих органов. Так, в настоящее время специалисты Минфина дорабатывают законопроект, посвященный так называемому трансфертному ценообразованию (это будет новая глава в Налоговом кодексе). В первую очередь, он предусматривает расширение перечня критериев, на основании которых налогоплательщики могут быть признаны взаимозависимыми лицами. Предполагается, что туда будут включены компании с общим владельцем, которому принадлежит больше 20% акций каждой из них, и их дочерние компании, если общему акционеру принадлежит больше половины их уставного капитала. Суд сможет признавать взаимозависимыми работника и работодателя, а также лиц, заключивших договор о совместной деятельности.

Кроме того, законопроект предусматривает обязанность компаний обосновывать выбранную ими цену. Для этого им придется описывать контролерам детали сделки, функции сторон, а также альтернативные способы определения цены. Таким образом, в ближайшее время стоит ожидать ужесточение контроля в этой сфере и еще большее смещение позиции арбитражных судов в сторону налоговых органов.

И.Д.Шмелев

Эксперт журнала

«Торговля:

бухгалтерский учет

и налогообложение»

Аффилированные лица — кто они простыми словами

Говоря простыми словами, речь идёт о тех, кто обладает влиянием, не относящимся к рыночным отношениям. Например, если определённая компания достигла успеха и определяет сегодняшнее состояние рынка, то это не делает её аффилированным лицом к мелким фирмам, которые вынуждены подстраиваться под неё.

Это понятие обычно не относится к имущественным отношениям, а речь идёт о зависимости личного или управленческого плана. Аффилированные лица могут влиять на деятельность компаний или частных предпринимателей. Причём это проявляется и при принятии стратегических решений, и в процессе выполнения уже утверждённых планов.

В Российском законодательстве это понятие рассматривается в следующих нормативных актах:

  1. Налоговый Кодекс в статьях 20, 105.1 и 105.2 определяет термин «взаимозависимые лица».
  2. В РСФСР в 1991 году был принят закон № 948-1 «О конкуренции и монополистической деятельности…» В нём в статье 4 устанавливается понятие «аффилированные лица».
  3. Закон № 135-ФЗ «О защите конкуренции» — здесь определён термин «группа аффилированных лиц».

Основным признаком является возможность оказывать любое влияние на деятельность индивидуального предпринимателя, организации или фирмы.

К числу аффилированных лиц предприятия или организации относят следующие категории физических или юридических лиц:

  1. К ним относится любой член Совета директоров.
  2. Если есть другие выборные органы, то каждый, кто в них входит, относится к этой категории.
  3. Лица, которые входят в исполнительные руководящие органы или те, которые осуществляют их полномочия. Например, директор предприятия является аффилированным лицом по отношению к фирме, которой руководит.
  4. Любой из владельцев предприятия входит в рассматриваемую категорию.
  5. В акционерном обществе владелец 20% или большего количества акций. При этом рассматриваются только те, которые дают право голосовать.
  6. Тот, кто внёс в уставной капитал долю 20% или больше денег или имущества.
  7. Если рассматриваемое предприятие владеет юридическим лицом или имеет у него 20% голосующих акций или уставного фонда другой организации или фирмы, то оно также является аффилированным лицом.
  8. Если предприятие является членом финансово-промышленной группы, то в рассматриваемую категорию входят все, кто входит в её руководящие и исполнительные органы.

Если речь идёт об ИП, то в круг аффилированных включают его самого по отношению к своему бизнесу.

В Налоговом Кодексе РФ дано определение взаимозависимых лиц. Здесь сказано, что таковыми считаются те, кто может влиять на условия заключаемых договоров, на экономические результаты деятельности. При этом речь идёт о взаимном характере зависимости. Указаны формальные критерии для определения. Они состоят в следующем:

  1. Если одному юридическому или физическому лицу принадлежит не менее 25% участия в уставном капитале компании. Имеется в виду наличие акций или доля в уставном капитале.
  2. В том случае, когда лицо может назначить не менее 50% Совета директоров, коллегиального исполнительного органа.
  3. Человек или организация, у которых есть полномочия назначить директора фирмы.
  4. При наличии родственных отношений между двумя людьми. Здесь учитываются только близкие степени родства: братья, сёстры, дети, родители или супруги.
  5. Если один человек в соответствии с должностными обязанностями подчиняется другому, то они считаются взаимозависимыми лицами.

Здесь перечислены наиболее распространённые ситуации. В тексте также указаны другие категории взаимозависимых лиц.

Когда говорят об аффилированных лицах, нужно учитывать различное понимание этого термина. Точным значением нужно считать определение, данное в законе № 948-1. В Налоговом Кодексе использовано близкое по смыслу, но отличающееся по точному определению. Например, здесь упомянута взаимозависимость близких родственников, о чём в этом законе не сказано. Также минимальная доля акций для признания организаций или физических лиц аффилированными в НК равна 25%, а в Законе № 948-1 она составляет 20%.

В разных странах точный смысл рассматриваемого понятия определяется нормами собственного законодательства. Однако существует общее понятие аффилированности, которое выражается в способности воздействовать на субъекта бизнеса внеэкономическими методами.

Контроль цены сделки между взаимозависимыми лицами

Контролируя правильность уплаты налогов, налоговые органы могут проверить, соответствует ли указанная в договоре стоимость сделки рыночной цене. Существенная разница между этими показателями приведет к доначислению налогов, а также начислению штрафа и пени. Однако подвергать налогоплательщика такому «ценовому» анализу контролеры вправе лишь при наличии хотя бы одного из нескольких оснований.

Что послужит толчком для проверки взаимозависимости? Каким образом проверяющие налоговые органы определяют рыночную стоимость проданного товара? Об этом, а также о том, какие изменения готовят законодатели в области трансфертного ценообразования, рассказано в данной статье.

Источники информации: официальные и не очень

В соответствии с п. 11 ст. 40 НК РФ при определении и признании рыночной цены товара, работы или услуги используются официальные источники информации о рыночных ценах и биржевых котировках. Как видим, и в этом случае налоговое законодательство ограничивается лишь общей формулировкой — непонятно, что следует понимать под официальными источниками.

Как правило, при возникновении споров налогоплательщики предлагают свои источники, а налоговые органы — свои. В результате большая часть судебных решений принималась в пользу первых, поскольку приводимые инспекторами источники не признавались официальными. Приведем пример. Организация продавала земельные участки в Истринском районе Московской области. Сотрудники налоговой инспекции проверили цены некоторых сделок и пришли к выводу, что они не соответствуют рыночным. Доначисляя налоги, они использовали в качестве источника информации сведения, предоставленные коммерческими риелторскими организациями Истринского района Московской области

Однако суд не принял их во внимание, указав, что в данном случае приведены примерные цены реализации земельных участков, предназначенных под дачное строительство, а не цены по фактически состоявшимся сделкам купли-продажи идентичных участков (Постановление ФАС МО от 16.01.2006 N КА-А41/13620-05)

Между тем в последнее время позиция судей по данному вопросу меняется. Отчасти это вызвано тем, что налоговые органы стали более тщательно выбирать источник официальной информации. Так, компания сдавала в аренду игровые автоматы. Проверяющие посчитали, что размер получаемого вознаграждения не соответствует рыночному уровню, и доначислили налог. При этом для определения рыночной цены они обратились в Комиссию по игорному бизнесу Совета предпринимателей при мэре и Правительстве Москвы. Несмотря на то что суд первой инстанции не принял документ комиссии в качестве официального источника, в решениях суда апелляционной инстанции и кассации было указано обратное, поскольку согласно Положению о Комиссии по игорному бизнесу она является постоянно действующим органом, осуществляющим в числе прочего информационное обеспечение и организацию технической экспертизы оборудования, связанного с игорной индустрией (Постановление ФАС МО от 03.11.2006 N КА-А40/10623-06).

Вот еще один случай. Сотрудники инспекции поставили под сомнение соответствие рыночному уровню размера платы, которую налогоплательщик получал от сдачи в аренду помещений. В качестве официального источника информации было представлено письмо информационно-аналитического агентства «RWAY». Поскольку налогоплательщик не привел доказательств того, что данное агентство не имеет права проводить соответствующие исследования и выдавать аналогичные справки, документ был признан официальным источником информации (Постановление ФАС МО от 21.09.2006 N КА-А40/8885-06).

Когда взаимозависимость – «страшная сила»…

В ситуациях под названием «а с кого бы взыскать?», со ссылками на пп.2 НК РФ малейшее совпадение может сыграть определяющую роль. Вывели по-быстренькому активы в новую ООО-шку? Найдем сходства и взыщем!

Например, в Определении Верховного Суда РФ от 25.05.2017г. №310-КГ17-5085 налоговики исчерпали все способы взыскания недоимок, пеней и штрафов с компании-должника: реакции в виде пополнения бюджета не последовало, имущества и активов не оказалось. Сотрудники фискальной службы переключились на поиск взаимозависимой организации и нашли «жертву»: одинаковые адреса, идентичный состав работников, перезаключение договоров с контрагентами, перевод выручки. В итоге, и суд, и налоговики пришли к мнению, что бизнес был переведен на новое лицо, с целью уклонения от уплаты налогов. Маскировка не удалась, и новой компании придется заплатить долги за старую ООО-шку.

Аналогичная ситуация произошла и в Постановлении АС Северо-Западного округа от 12.04.2017г. по делу №А13-18044/2015: компания после объявленных доначислений не поспешила расплачиваться по счетам, а решила создать новою организацию и там спрятать активы. Обмануть налоговиков не удалось: откровенные признаки взаимозависимости помогли налоговикам восстановить справедливость.

Такие решения судов – не редкость. Взаимозависимость в ситуациях ухода от доначислений и перевода активов очень коварная штука…

Одинаковый адрес

Первое, что вызовет подозрение налоговиков во взаимозависимости – это нахождение компаний в одном и том же месте

Это довольно распространенное явление, и неважно юридический это адрес или фактический. Причем, иногда претензии сотрудников фискальной службы доходят до абсурда: открытые двери в офисах разных компаний, находящихся на одном этаже бизнес центра, стали для налоговиков не только показателем доверия, но и признаком взаимозависимости (из недавнего опыта юристов компании «Туров и партнеры»)

Но, все обошлось: компаниям удалось доказать, что широко распахнутые двери – признак гостеприимства для клиентов.

Законодательная база

Правовое регулирование деятельности взаимозависимых лиц производится, в первую очередь, Налоговым кодексом РФ. Так, например, статья 20 кодекса содержит понятие взаимозависимых лиц и их признаки.

Также имеется ещё ряд статей Налогового кодекса, которые так или иначе затрагивают понятие взаимозависимых лиц, например, положения, касающиеся контролируемых сделок.

Дополнительно стоит обратить внимание на акты, которые конкретизируют понятие, например, на информационное письмо Президиума ВАС РФ от 17.03.2003 № 71. При наличии спорных ситуаций рекомендуется изучить обширную судебную практику

Контролируемые сделки

В случае, если налогоплательщик совершает, так называемые, «контролируемые сделки», то налоговый орган вправе провести специальную проверку цен на предмет их соответствия рыночным условиям и доначислить налоги до рыночной цены. Кроме того, у налогоплательщика появляются специальные обязанности в отношении контролируемых сделок, например, представлять Уведомление о контролируемых сделках, а также готовить Документацию для целей налогового контроля.

Эта опасность касается относительно небольшого числа налогоплательщиков.

Контролируемые сделки регулируются статьей 105.14 Налогового кодекса Российской Федерации (НК РФ). Выделяют две категории контролируемых сделок:

— Контролируемые сделки между взаимозависимыми лицами

— Контролируемые сделки, приравненные к сделкам между взаимозависимыми лицами

Сделки между российскими взаимозависимыми лицами

В общем случае, сделки между российскими взаимозависимыми лицами контролируемыми не признаются.

Но, если хотя бы одно из взаимозависимых лиц применяет льготы по налогу на прибыль организаций или по налогу на добычу полезных ископаемых (НДПИ), которые перечислены в п. 2 ст. 105.14 НК РФ, то сделки между такими лицами признаются контролируемыми, если сумма доходов по таким сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 1 миллиард рублей (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).

Сделки с иностранным взаимозависимым лицом

Сделки с иностранным взаимозависимым лицом признаются контролируемыми, если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 60 миллионов рублей (п. 1 ст. 105.14 НК РФ, п. 3 ст. 105.14 НК РФ)

Контролируемые сделки, приравненные к сделкам между взаимозависимыми лицами

К сделкам между взаимозависимыми лицами приравниваются следующие сделки (п. 1 ст. 105.14 НК РФ):

1) Сделки с участием технических посредников (пп. 1 п. 1 ст. 105.14 НК РФ)

Совокупность сделок по реализации (перепродаже) товаров (выполнению работ, оказанию услуг), совершаемых с участием (при посредничестве) лиц, не являющихся взаимозависимыми (с учетом особенностей, предусмотренных настоящим подпунктом)

Указанная совокупность сделок приравнивается к сделке между взаимозависимыми лицами, не принимая во внимание наличие третьих лиц, с участием (при посредничестве) которых совершается такая совокупность сделок, при условии, что такие третьи лица, не признаваемые взаимозависимыми и принимающие участие в указанной совокупности сделок:. — не выполняют в этой совокупности сделок никаких дополнительных функций, за исключением организации реализации (перепродажи) товаров (выполнения работ, оказания услуг) одним лицом другому лицу, признаваемому взаимозависимым с этим лицом;

— не выполняют в этой совокупности сделок никаких дополнительных функций, за исключением организации реализации (перепродажи) товаров (выполнения работ, оказания услуг) одним лицом другому лицу, признаваемому взаимозависимым с этим лицом;

— не принимают на себя никаких рисков и не используют никаких активов для организации реализации (перепродажи) товаров (выполнения работ, оказания услуг) одним лицом другому лицу, признаваемому взаимозависимым с этим лицом;

2) сделки в области внешней торговли товарами мировой биржевой торговли (пп. 2 п. 1 ст. 105.14 НК РФ, п. 5 ст. 105.14 НК РФ):

1) нефть и товары, выработанные из нефти;

2) черные металлы;

3) цветные металлы;

4) минеральные удобрения;

5) драгоценные металлы и драгоценные камни.

3) Сделки с налогоплательщиками из офшорных государств (пп. 3 п. 1 ст. 105.14 НК РФ)

Сделки, одной из сторон которых является лицо, местом регистрации, либо местом жительства, либо местом налогового резидентства которого являются государство или территория, включенные в перечень государств и территорий, утверждаемый Министерством финансов Российской Федерации в соответствии с подпунктом 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ. Если деятельность российской организации образует постоянное представительство в государстве или на территории, включенных в вышеуказанный перечень, и анализируемая сделка связана с этой деятельностью, то в части этой анализируемой сделки такая организация рассматривается как лицо, местом регистрации которого является государство или территория, включенные в указанный перечень.

Сделки, приравненные к сделкам между взаимозависимыми лицами признаются контролируемыми, если сумма доходов по сделкам между указанными лицами за соответствующий календарный год превышает 60 миллионов рублей (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).

Взаимозависимые лица – представительство в налоговых правоотношениях

В соответствии со стат. 26 НК представительство хозяйствующих субъектов в регулируемых государством правоотношениях может осуществляться через представителей. Подобными признаются законные или уполномоченные лица. К законным ответственным представителям относятся сотрудники компании, располагающие соответствующими полномочиями в силу исполнения служебных функций. Возможность уполномоченного представительства должна быть подтверждена документально – в виде нотариально оформленной доверенности согласно требованиям ГК России. При этом согласно действующему законодательству признание лиц взаимозависимыми не влечет последствий и каких-либо ограничений относительно представителей.

Одинаковый дизайн документов

Похожий фирменный стиль бланков компаний, по мнению налоговиков, указывает на взаимозависимость. В Постановлении АС Северо-Западного округа от 4.02.2015г. по делу №А26-1734/2014 сотрудники фискальной службы в погоне за признанием искусственности дробления бизнеса с целью получения необоснованной налоговой выгоды придрались к бланкам компаний. Раз у компаний идентичный дизайн документации – значит они взаимозависимы. Помимо такого маленького нюанса, общества объединяли еще и одинаковый юридический адрес, единая кадровая и бухгалтерская службы, одинаковые системы оплаты труда и условия работы. Однако, доначислений удалось избежать экономически обоснованными деловыми целями и достигнутыми результатами.

Как правило «стандартный набор» фактов выглядит так:

  • … Организации обслуживались одним и тем же бухгалтером (одной бухгалтерской компанией);

  • расчетные счета организаций открыты в одном банке; 

  • у организаций одинаковые IP-адреса; 

  • доверенности для получения ЭЦП выданы на одних и тех же лиц; 

  • Должностные лица организаций получали доход от общества и других фирм, входящих в группу компаний …

см. например, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 17 апреля 2019 г. по делу №А55-16975/2018, Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 18 февраля 2019 г. по делу №А55-13288/2018 и др. Это тоже можно спрятать, но и это не всегда поможет. Суды и ФНС учатся смотреть глубже.

Компания-Собственник (ОСН) земельного участка в цепочку его продажи включила «незнакомого» ИП (УСН), который далее реализовал участок чуть ли не в 35 раз дороже, выведя тем самым прибыль от сделки под свое льготное налогообложение. Но ФНС смогла доказать взаимозависимость участников отношений. И сделала это посредством анализа деятельности сторон: выяснилось, что ИП «существует» только за счет ООО-продавца и какой-либо реальной предпринимательской деятельности не осуществляет. Сделка совершена ИП в лице представителя, имеющего доверенность также и от продавца, да еще и исторически взаимозависимого с ним. Дополнительно удалось получить доказательства предварительных переговоров налогоплательщика с конечным реальным покупателем земли. В итоге налоговый орган взыскал более 7 млн. рублей.

Кто-то подумает — «А вот у меня все получится!» Возможно, все намеки на взаимозависимость будут сокрыты от проверяющих.

Но тут три нюанса:

  1. Вы не видите себя со стороны и «независимость» субъектов группы компаний может лишь вам казаться. Не забывайте, что историческая взаимосвязь также учитывается.

  2. Бизнес — это механизм, который построен на взаимодействии людей. Это означает, что о наличии группы компании в курсе, как минимум, ключевые сотрудники, опросы которых -обязательная составляющая любых контрольных мероприятий. Так, в одном деле основным доказательством наличия схемы стали показания главного бухгалтера.Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 марта 2019 г. по делу №А53-8788/2018

  3. Бизнес — это деньги. А деньги любят счет. Всегда ведется управленческий учет, который отражает реальное положение дел и экономические показатели группы. Как показывает практика, не всегда его удается уберечь от сторонних глаз. В деле №А40-249918/2017Решение Арбитражного суда г.Москвы от 22 ноября 2018 г., Постановление Арбитражного суда Московского округа от 2 июля 2019 г. по делу №А40-249918/2017 взаимозависимость учредителей нескольких ООО вскрылась благодаря изъятым жестким дискам, на которых учредители «независимых» ООО значились в «зарплатных» ведомостях как обычные работники.

Испугались? Но не стоит так сильно бояться наличия взаимозависимости. Конечно, если вся ваша защита строится только лишь на сокрытии факта взаимозависимости, то тогда — да — вам есть от чего напрячься. 

Взаимозависимость в контролируемых сделках: а стоит ли бояться именно вам?

Определив, что Вы и Ваш контрагент — взаимозависимые лица — следующий вопрос — попадает ли Ваш бизнес в зону налогового контроля по гл. 14.1 НК РФ в связи с наличием критериев контролируемости сделки. 

Напомним, что контролируемые сделки — сделки между взаимозависимыми лицами и сделки, приравниваемые к ним, цены по которым контролируется в случаях, определенных в ст. 105.14 НК РФ.

Сделки между российскими взаимозависимыми компаниями до достижения доходов (=оборота по сделке) 1 млрд.руб. будет неконтролируема в любом случае. Наглядный алгоритм для ответа на вопрос применительно к другим сделкам содержится ЗДЕСЬ.

Контролируемые сделки проверяются налоговыми органами на соответствие рыночным ценам. При этом используется несколько методов:

1. Метод сопоставимых рыночных цен

Является базовым методом и применяется для определения цены при реализации товаров (работ, услуг). Суть метода состоит в расчете интервала рыночных цен по сопоставимым сделкам между невзаимозависимыми лицами, и сравнение с ним цен, примененных налогоплательщиком в сделках со взаимозависимыми лицами.

2. Метод цены последующей реализации

Имеет приоритет при совершении сделок по перепродаже товаров без переработки независимому лицу. При его использовании у перепродавца проверяется его валовая рентабельность с рыночным интервалом валовой рентабельности по каждой совершенной сделке.

3. Затратный метод

Применяется, когда невозможно использовать методы сопоставимых рыночных цен и цены последующей реализации, например, при оказании при оказании услуг по исполнению функций единоличного исполнительного органа организации. Суть метода состоит в сравнении валовой рентабельности затрат, полученной продавцом, с рыночным интервалом валовой рентабельности затрат.

4. Метод сопоставимой рентабельности

Применяется, когда невозможно применить предыдущие методы. Сравниваются операционная рентабельность стороны анализируемой сделки (это может быть рентабельность продаж, рентабельность затрат, рентабельность коммерческих и управленческих расходов, рентабельность активов и т.д.) с рыночным интервалом операционной рентабельности в сопоставимых сделках.

5. Метод распределения прибыли

Применяется, когда 1) невозможно применить предыдущие методы, 2) если нематериальные активы у сторон анализируемой сделки оказывают существенное влияние на уровень рентабельности. Метод заключается в сопоставлении фактического распределения между сторонами сделки совокупной прибыли, полученной сторонами этой сделки с распределением прибыли между сторонами сопоставимых сделок. 

На сегодняшний день все внутрироссийские сделки между взаимозависимыми лицами являются контролируемыми, если оборот по ним составляет более 1 млрд. руб.  Средний бизнес в данную категорию лиц, конечно, не попадает, однако многим небезинтересно будет узнать, что судебная практика по таким сделкам начала складываться буквально лишь в последние два года. Это касается таких дел, как ЗАО «Нефтяная компания Дульсьма», (Дело № А40-123426/16) ПАО «Уралкалий», (Дело № А40-29025/2017) а также ПАО «Тольяттиазот», (Дело № А55-1621/2018) где спор происходит вокруг методов ценообразования.

В данных спорах суды пытаются обращаться к оценщикам и экспертам, дела проходят не один круг рассмотрения, однако единой позиции по такой категории дел у судов пока что не сложилось.

Что необходимо для одобрения сделки

У генерального директора есть право на осуществление сделок и управление юридическими лицами в неограниченном количестве. Риски вероятны только при установлении нерыночных цен в сделках.

В том случае, если генеральный директор не является единоличным органом управления, он обязан предоставить подробную информацию об юридических лицах, в которых пребывает на руководящей должности, всем остальным участникам общества. В данном случае, одобрять сделку должно общее собрание не заинтересованных участников.

В п. 7 ст. 45 Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» указано, что сделки могут одобряться советом директоров, если их сумма не превышает 2% от стоимости всего принадлежащего компании имущества.

При соблюдении условий, характерных для сделок между не связанными физическими и/или юридическими лицами, сделки, которые проводятся между взаимозависимыми контрагентами не являются незаконными.

К таким условиям относятся:

  • стоимость сделки
  • правила передачи товара
  • отсрочка платежа
  • рассрочка платежа
  • правила страхования

Налоговую интересуют только сделки, проводимые по нерыночным условиям, в результате чего одна из сторон несёт избыточные расходы и недополучает доходы.

Одинаковые контрагенты

Одной из «примет» взаимозависимости, являются одни и те же контрагенты. Например, когда вместе с сотрудниками «тонущий корабль» покинут и клиенты, облюбовав новую перспективную «лодку», налоговики признают «судна» взаимозависимыми. Как и произошло в Постановлении АС Московского округа от 31.10.2014г. № Ф05-12000/2014.

Но, не всегда, если общие контрагенты являются косвенным доказательством, при отсутствии иных очевидных признаков, доказать несамостоятельность налоговикам будет очень сложно. Или невозможно, как в Постановлении АС Московского округа от 07.09.2015г. №Ф05-9357/2015.

Взаимозависимость по закону (п. 2 ст. 105.1. НК РФ):

1) организации в случае, если одна организация прямо и (или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

Пример

Организация А владеет долей 35% в Организации Б.

Организации А и Б взаимозависимые лица.

2) физическое лицо и организация в случае, если такое физическое лицо прямо и (или) косвенно участвует в такой организации и доля такого участия составляет более 25 процентов;

Пример

Петров владеет долей 45% в Организации А.

Петров и Организация А взаимозависимые лица.

3) организации в случае, если одно и то же лицо прямо и (или) косвенно участвует в этих организациях и доля такого участия в каждой организации составляет более 25 процентов;

Пример

Петров владеет долей 30% в Организации А.

Петров владеет долей 30% в Организации Б.

У организаций А и Б нет доли участия друг в друге.

В этой ситуации Организации А и Б взаимозависимые лица.

4) организация и лицо (в том числе физическое лицо совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта), имеющее полномочия по назначению (избранию) единоличного исполнительного органа этой организации или по назначению (избранию) не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) этой организации;

5) организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта);

6) организации, в которых более 50 процентов состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) составляют одни и те же физические лица совместно с взаимозависимыми лицами, указанными в подпункте 11 настоящего пункта;

7) организация и лицо, осуществляющее полномочия ее единоличного исполнительного органа;

Пример

Петров является генеральным директором Организации А.

Петров и Организация А взаимозависимые лица.

8) организации, в которых полномочия единоличного исполнительного органа осуществляет одно и то же лицо;

Пример

Петров является генеральным директором Организации А.

Петров является генеральным директором Организации Б.

Организации А и Б взаимозависимые лица.

9) организации и (или) физические лица в случае, если доля прямого участия каждого предыдущего лица в каждой последующей организации составляет более 50 процентов;

10) физические лица в случае, если одно физическое лицо подчиняется другому физическому лицу по должностному положению;

11) физическое лицо, его супруг (супруга), родители (в том числе усыновители), дети (в том числе усыновленные), полнородные и неполнородные братья и сестры, опекун (попечитель) и подопечный.

Долей участия физического лица в организации признается совокупная доля участия этого физического лица и его взаимозависимых лиц, указанных в подпункте 11 пункта 2 настоящей статьи (прим. — близкие родственники), в указанной организации (п. 3 ст. 105.1. НК РФ).

Пример

Мать владеет долей 20% в ООО.

Сын владеет долей 10% в том же ООО.

Считается, что доля участия матери в ООО 30% (учитывается доля сына).

Так же считается, что доля участия сына в ООО 30% (учитывается доля матери).

Если влияние на условия и (или) результаты сделок, совершаемых лицами, и (или) экономические результаты их деятельности оказывается одним или несколькими другими лицами в силу их преимущественного положения на рынке или в силу иных подобных обстоятельств, обусловленных особенностями совершаемых сделок, такое влияние не является основанием для признания лиц взаимозависимыми для целей налогообложения (п. 4 ст. 105.1. НК РФ).

Участие государства и муниципальных образований

Прямое и (или) косвенное участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований в российских организациях само по себе не является основанием для признания таких организаций взаимозависимыми (п. 5 ст. 105.1. НК РФ).

Указанные в настоящем пункте организации могут быть признаны взаимозависимыми по иным основаниям, предусмотренным настоящей статьей.

Пример

Российская Федерация владеет 50% акций АО1.

Российская Федерация владеет 70% акций АО2.

АО1 и АО2 не признаются взаимозависимыми лицами (если нет иных признаков взаимозависимости, кроме владения акциями государством).